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建筑工程招標(biāo)領(lǐng)域有很多專業(yè)術(shù)語。如果你不是這個領(lǐng)域的資深人士,恐怕很難解釋。接下來啟魔方小編告訴大家分包、分包、內(nèi)包和掛靠的區(qū)別。
建設(shè)工程中發(fā)包、承包、分包、分包、轉(zhuǎn)包、內(nèi)包、掛靠是工程中常見的工程現(xiàn)象和法律問題,也是我們經(jīng)常遇到或聽到的問題。很多人很容易混淆這些關(guān)系。
一、內(nèi)包與轉(zhuǎn)包的區(qū)別
1、性質(zhì)不同。轉(zhuǎn)包是在平等民事主體之間進(jìn)行的,而內(nèi)部承包中發(fā)包方與承包方除具備平等民事主體間的合同關(guān)系外,還應(yīng)存在一個上下級間行政隸屬上的管理關(guān)系。
2、效力不同。我國建筑法第二十八條規(guī)定:“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。”所以,轉(zhuǎn)包是無效的。而內(nèi)部承包實(shí)際上是建筑企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,是明確公司與職工權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進(jìn)行的分工,而這種分工并不是法律和行政法規(guī)所禁止的,所以從效力的認(rèn)定上,內(nèi)部承包是成立并生效的。
3、法律后果不同。轉(zhuǎn)包的雙方對因此造成的質(zhì)量或其它問題要對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任;而內(nèi)部承包是一種企業(yè)的內(nèi)部經(jīng)營方式,是一種內(nèi)部分工,那么,承包人因工程對外所發(fā)生的民事行為實(shí)際上是代表或代理發(fā)包人所履行的職務(wù)行為或代理行為,則由此而產(chǎn)生的民事權(quán)利、義務(wù)都應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān),比如工程所產(chǎn)生的結(jié)算行為、債務(wù)關(guān)系、違約責(zé)任等等。
二、轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)別
轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出現(xiàn)場承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂,所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。
常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式:
一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;
另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式,都是法律所不允許的。
分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為,該總承包人并不退出承包關(guān)系,其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。
合法的分包須滿足以下幾個條件:
1、分包必須取得發(fā)包人的同意;
2、分包只能是一次分包,即分包單位不得再將其承包的工程分包出去;
3、分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位;
4、總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位,但不得將主體工程分包出去。
三、轉(zhuǎn)包與掛靠的區(qū)別
掛靠是指實(shí)際施工人借用其他企業(yè)資質(zhì)進(jìn)行承包建筑工程的活動,而轉(zhuǎn)包是建筑企業(yè)承接工程后將工程轉(zhuǎn)包給實(shí)際施工人。實(shí)踐中,兩者是不能截然分開的,從實(shí)際施工人的角度可以界定為掛靠,從建筑企業(yè)角度可以界定為轉(zhuǎn)包。
在掛靠關(guān)系中,由于是借名行為,一般表現(xiàn)為發(fā)包人與掛靠關(guān)系。
在轉(zhuǎn)包關(guān)系下,轉(zhuǎn)包商一般以自己的名義進(jìn)行活動;在關(guān)聯(lián)關(guān)系下,關(guān)聯(lián)人一般以關(guān)聯(lián)人的名義進(jìn)行活動。在轉(zhuǎn)包關(guān)系中,轉(zhuǎn)包對象可以是合格的單位、不合格的單位或個人;在掛靠關(guān)系中,關(guān)聯(lián)人一般是不合格或不合格的單位或個人。
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